Autoritatea contractantă este singura în măsură să analizeze care ar trebui să fie nivelul impus pentru garanția de bună execuție în funcție de riscul pe care îl poate reprezenta executarea fiecărui contract, legislația precizând doar limita superioară a acestui nivel, respectiv maxim 10 % din prețul contractului, fără TVA, ne-au transmis juriștii Agenției Naționale pentru Achiziții Publice (ANAP).
Directivele UE referitoare la achizițiile publice nu conțin norme detaliate privind cuantumul garanțiilor de bună execuție (nu impun un procent în toate țările din Uniunea Europeană). Fiecare stat membru din Uniune transpune directivele în legislația proprie și stabilește limite sau reguli pentru garanțiile de bună execuție aferente contractelor de achiziție publică, respectiv contractelor sectoriale.
Garanția de participare și garanția de bună execuție
Legislația în domeniul achizițiilor publice reglementează doar garanția de participare și garanția de bună execuție, iar nivelul acestor două instrumente de garantare nu se cumulează.
În prezent, ANAP nu apreciază ca fiind oportună o modificare legislativă privind nivelul garanțiilor. Aceasta având în vedere că nivelul garanției de bună execuție este stabilit de lege la un procent maximal, iar autoritatea contractantă este cea care decide, în funcție de specificul și riscul real al fiecărui contract, nivelul garanției impus prin documentația de atribuire.
Autoritatea contractantă are dreptul de a emite pretenții asupra garanției de bună execuție, oricând pe parcursul îndeplinirii contractului de achiziție publică/contractului subsecvent, în limita prejudiciului creat, în cazul în care contractantul nu își îndeplinește din culpa sa obligațiile asumate prin contract.
Anterior emiterii unei pretenții asupra garanției de bună execuție autoritatea contractantă are obligația de a notifica pretenția atât contractantului, cât și emitentului instrumentului de garantare, precizând obligațiile care nu au fost respectate, precum și modul de calcul al prejudiciului.
În situația executării garanției de bună execuție, parțial sau total, contractantul are obligația de a reîntregi garanția în cauză raportat la restul rămas de executat.
ANAP apreciază că autoritatea contractantă poate reține garanția de bună execuție în măsura în care rezilierea/denunțarea unilaterală de către autoritatea contractantă a unui contract de achiziție publică/acord-cadru/contract subsecvent cauzată de culpa contractantului poate fi circumscrisă noțiunii de prejudiciu în înțelesul art. 41 din Anexa la HG nr. 395/2016.
Punctul de vedere al ANAP reprezintă interpretarea unitară a prevederilor legale privind achizițiile publice emisă în temeiul atribuțiilor sale de consiliere metodologică în procesul de atribuire a contractelor de achiziție publică/sectoriale și de concesiune, cu rol de suport operațional în aplicarea corectă a legislației în acest domeniu. n